Если инспектора в рамках налоговой проверки выявляют занижение налоговой базы и неуплату организацией налогов, назначается штраф в размере 20% от неуплаченной суммы налога. А если инспектора еще и умысел налогоплательщика докажут, то штраф начислят по ставке 40% (ст. 122 НК РФ). Для примера: если сумма недоимки составила 10 миллионов рублей, то начисленный штраф может достигать 2 млн. (по ставке 20 %) или 4 млн. (по ставке 40 %). Согласитесь, значимый вид санкций для бизнеса. Однако штраф можно уменьшить как минимум в два раза, если есть смягчающие обстоятельства. Их открытый перечень предусмотрен в ст. 112 НК РФ. Кроме того, ФНС дала разъяснения касательно уменьшения штрафа в Письме от 12 мая 2020 г. № БВ-4-7/7751@ Одним из обстоятельств, на которые можно сослаться для уменьшения штрафа, является тяжелое материальное положение налогоплательщика. При отсутствии доказательств тяжелого финансового положения налогоплательщика ссылка на кризис, санкционное давление, короновирусные ограничения, снижение платежеспособного спроса на продукцию может быть не принята как смягчающее обстоятельство (Постановление 11 ААС по делу N А65-16390/2016 от 05.04.2017).
Доказать тяжелое материальное положение поможет финансовый анализ предприятия. Мы часто анализируем судебную практику и пришли к выводу, о малом использовании юристами, которые защищают интересы налогоплательщиков такого инструмента (доказательства) как финансовый анализ налогоплательщика. Возможно это связано со сложностью составление самого финансового анализа, но когда понимаешь размер штрафа, которые могут вменить предпринимателям все возможные сложности должны уйти на второй план.
Что такое финансовый анализ? Это изучение финансового состояния и финансовых результатов деятельности организации. Финансовый анализ включает показатели ликвидности, устойчивости, рентабельности и стоимости активов организации. Источником данных для такого анализа выступают управленческие отчеты: баланс, отчет о прибылях и убытках (ОПиУ), отчет о движении денежных средств (ОДДС). Нормативной базой проведения финансового анализа является целая группа законов и подзаконных актов: НК РФ, ГК РФ, закон «О бух.учете», Постановление Правительства Российской Федерации от 25 июня 2003 г. № 367 «Об утверждении правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа» ид др. В финансово – юридической литературе имеются достаточно неплохие практические пособие, которые я бы порекомендовал для прочтения при подготовки финансового анализа: «Методологические рекомендации по проведению анализа финансово-хозяйственной деятельности организаций» (утв. Госкомстатом России 28.11.2002), Финансово-экономический анализ для целей налогового консультирования (автор – Бурдина А.А., 2021г.). Финансовый анализ показывает, насколько платежеспособна и финансово устойчива организация, а потому может стать мощным инструментом при доказывания ее тяжелого материального положения. Использование этого анализа для уменьшения штрафных санкций подтверждает и судебная практика (Постановление 14 ААС суда от 16.04.2019г. по делу № А44-3477/2018, постановления АС Западно-Сибирского округа от 13 февраля 2017 г. № Ф04-6898/2016, АС Волго-Вятского округа от 7 июня 2016 г. № Ф01-1895/2016, АС Центрального округа от 14 июля 2015 г. № Ф10-2166/2015).
Финансовый анализ как современный метод доказывания тяжелого финансового положения Я как налоговый консультант считаю, что финансовый анализ и его показатели являются относимым с процессуальной точки - письменным доказательством, показывающим объективную оценку текущего финансового состояния организаций.
Фин. анализ - это совокупность показателей, цифр, аналитических данных, основанных на бухгалтерской отчетности организации. В рамках налоговой проверки я рекомендую готовить проект финансового анализа и его показателей как элемент ходатайства о снижении штрафа в порядке пункта 1 статьи 112 НК РФ, одновременно с началом проведения налоговой проверки или ближе к ее завершению. Как правило, опытный налоговый консультант в рамках в рамках тактики защиты от необоснованного привлечения к налоговой ответственности или минимизации последствий такой ответственности собирает доказательства, смягчающие ответственность параллельно тому как инспектор проводит сбор материалов, доказывающих по версии фискального органа факт уклонения от уплаты налогов, создание искусственного документооборота налогоплательщиком. Мы стараемся готовить финансовый анализ используя как собственные навыки налогового консультанта, так и используя специальные платные сервисы, которые формируют в автоматическом порядке показатели финансового анализа (Коэффициент автономии, показатели рентабельности, уровни, коэффициенты обеспеченности и др.). Например, такие возможности имеются в расширенных пакетах некоторых сервисов по проверки контрагентов. При этом надо понимать, что не подготовленный специалист и не имеющий судебной практики по налоговым спорам не сможет правильно применить сформированные искусственным интеллектом показатели и дать им надлежащий анализ.
Кто готовит финансовый анализ? Финансовый анализ составляют как правило, как совместно, так и по отдельности: финансовый директор, бухгалтер, налоговый консультант. При этом если мы говорим о составление финансового анализа для целей доказывания тяжелого материального положения для представления его данных в рамках ходатайства о снижении штрафа, не обойтись без налогового консультанта с юридическим профилем. При этом, существует сотни метрик, методов финансового анализа (горизонтальный, вертикальный, динамический и др.) Важно подчеркнуть, что в данном посте раскрывается лишь показатели и характеристики, необходимые для того, чтобы показать именно тяжелое материальное положение организации в целях обоснования ходатайства о снижении штрафа. Где брать данные для финансового анализа? В качестве источников информации для сбора данных финансового анализа являются:
Бухгалтерский баланс (отражены активы и пассивы предприятия на начало и конец отчетного периода)
Отчет о доходах или отчет о финансовых результатах (отражены как общие финансовые поступления (объем продаж), так и издержки, чистую прибыль и убыток).
Отчет о движении капитала (данные о величине и составляющих собственного капитала, а также динамика изменений)
Отчет о движении денежных средств или отчет о денежных потоках (документ отражает поступление и выплаты денежных средств и их эквивалентов за отчетный период).
Напомним, что указанные документы являются составной частью бухгалтерской отчетности (п. 1 ст. 14 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете».
Возможно ли исказить данные финансового анализа? Поскольку финансовый анализ составляется на основе данных бухгалтерского учета, ответственность за искажение которого несет руководитель (иногда совместно с бухгалтером) – искажать конечные данные финансового анализа нет никакого смысла с учетом ответственности, предусмотренной за искажение данных бухгалтерского учета (ст. 15.15.6 КоАП РФ). Достоверность выводов по результатам анализа финансового состояния налогоплательщика находится в прямой зависимости от того, какой степени достоверности соответствуют данные бухгалтерской отчетности.
Содержание финансового анализа. В финансовом анализе используется более 200 коэффициентов и метрик. Все они характеризуют 4 основные стороны деятельности компании: ликвидность оборачиваемость активов рентабельность рыночная стоимость. Для каждой из этих групп показателей рассчитываются свои коэффициенты. Если говорить о обязательных метриках и коэффициентах финансового анализа для целей снижения штрафа, то можно выделить следующие: чистые активы, коэффициент автономии, показатель рентабельности, анализ финансовой устойчивости, коэффициент обеспеченности собственными оборотными средствами. Например, по финансовому анализу одного из налогоплательщиков, которому был начислен многомилионный штраф в порядке ст. 122 НК РФ, финансовый анализ показал следующие показатели, характеризующие тяжелое финансовое положение.
Так, на конец анализируемого периода чистые активы предприятия составляли отрицательную величину. Эта величина негативно характеризует его финансовое положение и не удовлетворяет требованиям нормативных актов к величине чистых активов организации. Более того, чистые активы снижались в течение всего рассматриваемого периода. То есть наблюдается одновременно постепенное ухудшение показателя и критическое положение на конец периода. Коэффициент автономии организации. составил –0,28. Данный коэффициент характеризует степень зависимости организации от заемного капитала. Полученное значение говорит об отсутствии у организации собственного капитала. Показатель рентабельности, рассчитанный как отношение прибыли до вычета процентов и налогов (EBIT) к выручке организации, за период составил –2,8%. То есть в каждом рубле выручки содержалось –2,8 копейки убытка до уплаты процентов и налогов. Указанные данные напрямую свидетельствовали о тяжелом финансовом положении, что создало предпосылки и основу ходатайства о снижении штрафа. В какой момент приобщать финансовый анализ налоговым органам? Мы рекомендуем заявлять ходатайство о снижении штрафа с приложением финансового анализа в момент, когда налогоплательщик ознакомился с актом проверки и у него есть право в течении месяца заявить возражение на акт (п. 6. ст. 100 НК РФ).
Вместо эпилога: Бизнес неразрывно связан с предпринимательскими рисками: изменением рыночной конъюнктуры, обвалом валюты, неисполненными обязательствами контрагентов, предательством компаньонов и сотрудников. Среди этих рисков не последнее место занимают налоговые. Контролировать и снижать этот риск должен каждый предприниматель — от этого зависит будущее и бизнеса и его собственника. Развитие цифровизации инструментов налогового контроля, применение искусственного интеллекта при проверках вызывает необходимость применения всего комплекса мер, инструментов налоговых адвокатов направленных на минимизацию последствий налоговой проверки. Практическое значение в общей тактики защиты, в том числе в будущем судебном процессе по оспариванию штрафа имеет финансовый анализ, который, по моему мнению, является мощным элементом ходатайства о снижении штрафа.